律途漫谈| 吐槽鸿茅药酒的医生涉嫌的是哪条罪?

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坐稳了没?要开车了哦


原谅我标题用了这张广告图,那就先来吐槽一下鸿茅药酒,铺天盖地的违法广告;再来吐槽一下自己,一个不喝酒的人,居然还喝过两口这个酒,逢年过节,还要买两瓶送父母。

(广告有毒,我说的是广告,不是酒)


言归正传。医生吐槽鸿茅药酒一案,昨天根据凉城县公安局通报,已移送检察机关审查起诉。从通报内容看,此案涉嫌的罪名是损害商业信誉、商品声誉罪。根据《刑法》第221条规定, 损害商业信誉、商品声誉罪,是扰乱市场秩序犯罪,指捏造并散布虚伪事实,损害他人的商业信誉、商品声誉,给他人造成重大损失或者有其他严重情节的行为,本文在此对该罪名作一解读。


一、本罪主体

损害商业信誉、商品声誉罪的犯罪主体是一般主体,既可以是自然人也可以是单位。司法实践中,通常有三类主体:

一是企业竞争对手,处于不利地位的同行,其他生产者和经营者;也正因为此,本罪属于扰乱市场秩序类犯罪。

二是新闻、报刊、电视台等媒介。

三是消费者,这个需要注意,一般是消费者购买某种产品,认为产品质量问题,得不到商家厂家的解决,为发泄情绪、制造扩大事端,进一步捏造虚假事实并向公众散布的情况。


本案医生作为第三人就某一产品的一些言论,涉嫌损害商业信誉、商品声誉罪,不多见。


二、怎么理解“捏造、散布”


本罪的客观行为是捏造并散布虚伪事实。

捏造,是指虚构、编造不符合事实真相或者并不存在的事实,既包括无中生有的完全虚构,也包括在真实情况的基础上虚构部分事实以歪曲事实真相。(《最高人民法院公报》2004年第6期之陈某等人损害商品声誉二审案)。

散布,是指让不特定的人或多数人知悉或可能知悉捏造的虚假事实。散布的形式,有公开场合,公众场所,新闻媒体,现在还有微博、微信等网络。


本案被公安、检察机关认定为捏造虚伪事实,可能更多是因为文章称鸿茅药酒为毒药。另据公开报道,相关文章在网站点击量2075次,美篇APP有三次访问,微信好友有250次访问、微信群有849次访问、朋友圈有720次访问、其他访问253次、被分享120次,误导广大读者和患者,严重损害公司商业信誉。

话分两头,一个被各地食药监部门通报违法次数达2630次,被暂停销售数十次的公司(来自《健康时报》),商业信誉真的算好吗?


【商业信誉】一般指社会公众对某一经营者的经济能力、信用状况等所给予的社会评价,即该经营者在经济生活中信用、名誉的地位。

 【商品声誉】一般指社会公众对某一商品的性能、品质所给予的社会评价,即该商品在经济生活中的地位。



三、定罪量刑

参照《追诉标准》的规定,具有下列情形之一的,要立案追诉:

(1)给他人造成的直接经济损失数额在五十万元以上的;

(2)虽未达到上述数额标准,但是具有下列情形之一的:

①严重妨害他人正常生产经营活动或者导致停产、破产的;

②造成恶劣影响的。


构成犯罪的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。


本案中,据公开报道,鸿茅国药方报案称受网帖影响,鸿茅药酒大量退货,公司损失利润140余万。当然,这一数额需要相关证据来证实。


四、案例 参考

【农夫山泉被损害商业信誉案】2014年10月15日,施某将从互联网上搜集的涉及质量问题的图片进行拼凑,凭空编造了“农夫山泉停产,市面上所售90%都是造假水”的文章,并将该虚假文章发布在其微信公众号上,被大量点击阅读,并在微信等互联网媒体上迅速传播,严重损害农夫山泉股份有限公司的商业信誉,造成该公司产品滞销、大量经销商退货等结果,造成损失93万余元。被告人施某犯损害商业信誉罪,被判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币5000元。



鉴于鸿茅药酒如此为老百姓熟悉,特别是老年人,也如此充满争议,我们将继续关注此案进展。

(本文图片和部分内容,来自于网络)




马骏:现供职于江苏开炫律师事务所,前检察官,东南大学本科法学学士,曾为江苏省委组织部选调生,在无锡检察系统工作十余年,担任过办公室主任、刑事诉讼监督局副局长等职务。现无锡市青联委员。

目前主要从事政府法律顾问、企业经济犯罪辩护及法律顾问事务、职务犯罪辩护等。

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